作者：巴曙松
编者语：
香港作为连接中国大陆与世界最重要的经贸窗口，长期以来一直广受国内和国际投资者的关注。而香港企业以其独特的地利条件，也常以外资企业的身份在大陆设立公司开拓业务。近日有网友提问，若内资股东收购香港公司全部股份后，香港公司原先在大陆所设立的外资企业还属于外资吗？请看巴曙松教授就此问题带来的专业解读。敬请阅读！
国内股东（理解为国内自然人、国有企业或其在国内投资设立的主体）收购香港公司全部股份后，香港公司的股东及实际控制人变更为国内主体，但不影响香港公司的主体地位（即依据香港法律在香港设立的法律主体），也不影响香港公司之前在中国大陆设立的外资企业的企业性质。
广义的外资企业包括中外合资企业、中外合作企业、外资企业以及外商投资股份制企业等（以下统称为“外资企业”）。根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》（以下统称为“三资企业法”）等法律法规，外资企业指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人（以下简称为“外国投资者”）在中国境内举办的企业，或者同中国企业或者其他经济组织在中国境内共同举办的企业。三资企业法等法律法规亦明确，中国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区的投资者在中国境内的投资行为，参照适用相关规定。
在实践中，非自然人的外国投资者（包括非自然人的香港投资者）的认定，主要依据为该外国投资者是否依据其他国家或地区的法律设立（即注册地标准）。 2015 年初，中国商务部启动三资企业法的修改工作，形成了《中华人民共和国外国投资法（草案征求意见稿）》（以下简称“外资法草案”）并向社会公众公开征求意见。 外资法草案第十一条明确了“外国投资者”的范围，对于外国投资者中的外国企业的认定，亦采用上述注册地标准（但该条同时规定，受外国企业控制的境内企业，视同外国投资者）。
综上，全部或者部分由外国投资者投资、依据中国法律在中国境内设立的企业即为外资企业；外国投资者的认定主要适用注册地标准。因此，问题中，虽然全部股份变更为中国境内主体持有，但香港公司仍然为依据香港法律在香港注册设立的主体，仍然为中国大陆法律法规规定的“外国投资者”，其之前在中国大陆设立的外资企业性质不受影响，其之后在中国大陆设立的企业仍为外资企业。
但香港公司的股东/实际控制人变更为境内主体这一事实，在外资管理部门具体对待香港公司（包括香港公司在中国大陆设立的外资企业）的中国境内投资行为方面，如进行外资行业准入管理、外资并购安全审查等，可能有实质意义。
